【发布单位】最（zuì）高人民（mín）法院
【发布文号】法释（shì）〔2009〕5号
【发（fā）布日期】2009-04-24
【生效日期】2009-05-13
【失效日期】-----------
【所属类别】国家法（fǎ）律法规
【文件（jiàn）来源】人民法院报
最高人民法院关（guān）于适用《中华人民共和（hé）国合同法》若干（gàn）问题的解释（二）
（法释〔2009〕5号（hào），2009年2月（yuè）9日最高人民法院审（shěn）判委员会第（dì）1462次会（huì）议通过）
中华人民（mín）共（gòng）和（hé）国最（zuì）高人民法院公告
《最高人（rén）民法院（yuàn）关（guān）于适用（yòng）〈中华人民共和（hé）国（guó）合同法〉若（ruò）干问题的解释（二）》已于2009年2月9日由最高人（rén）民法院（yuàn）审（shěn）判委（wěi）员（yuán）会第1462次（cì）会议（yì）通（tōng）过，现（xiàn）予公布，自2009年5月13日起施行。
二○○九年（nián）四月二十四日
为了正确审理合同（tóng）纠纷案件，根据《中华人民共和国（guó）合同（tóng）法（fǎ）》的规定，对人民（mín）法院适（shì）用（yòng）合同法的有关问题作（zuò）出如下解释（shì）：
一、合同（tóng）的订立
第一（yī）条 当事人对合同是否成立存（cún）在争议，人民法院能够确定（dìng）当事（shì）人（rén）名称或（huò）者姓名、标的和数量的，一（yī）般应（yīng）当（dāng）认定（dìng）合同成立。但法律另（lìng）有规定（dìng）或者当事人另有（yǒu）约（yuē）定的除外（wài）。
对合同（tóng）欠（qiàn）缺（quē）的前款规定以外的其他（tā）内容，当事人达不成协（xié）议的，人民法院依（yī）照合同（tóng）法第（dì）六十一条、第六十二条、第一百二十五条等（děng）有关规定予（yǔ）以（yǐ）确定。
第二条（tiáo） 当（dāng）事人（rén）未（wèi）以书面形式或者口头形式订立合同（tóng），但从双方从（cóng）事的民（mín）事行为（wéi）能够推（tuī）定双（shuāng）方有订立合同意愿的，人民法院可（kě）以（yǐ）认（rèn）定是（shì）以合同（tóng）法第十条第一款中的“其他形式”订立的（de）合（hé）同。但（dàn）法（fǎ）律另有规定（dìng）的（de）除外。
第三（sān）条 悬赏人以公开（kāi）方式（shì）声明对完成一定行（háng）为（wéi）的人支（zhī）付报酬，完成特定行为（wéi）的人请求悬赏人支付报酬的，人民法院依法予以支持。但悬赏有（yǒu）合同法第五（wǔ）十二（èr）条（tiáo）规定情形的除外（wài）。
第（dì）四条 采（cǎi）用书面形（xíng）式订立合同，合同约定的签订地与实际签字（zì）或者盖章地点不符的（de），人民法院（yuàn）应当认定约定（dìng）的签订地（dì）为合（hé）同签（qiān）订地；合同没有（yǒu）约定签订地，双（shuāng）方当事人签字或者盖章（zhāng）不（bú）在同（tóng）一地点的，人民法院应当认定最后签（qiān）字或者盖章的地点（diǎn）为合（hé）同签订（dìng）地。
第五条 当（dāng）事人（rén）采用合同书形式（shì）订立（lì）合同的，应当签（qiān）字或者盖章。当事人（rén）在合同书上摁（èn）手印的，人民法院应当认（rèn）定（dìng）其具有与（yǔ）签字或者盖（gài）章同等的法律效力。
第六条 提供格式条（tiáo）款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在（zài）合同（tóng）订立时采用足以引（yǐn）起对方注意的文字、符号、字体等（děng）特别标（biāo）识，并按照对方的要求对（duì）该（gāi）格（gé）式条款予以说明的，人民（mín）法院应（yīng）当认定（dìng）符合合同法（fǎ）第（dì）三十九条所称“采（cǎi）取合理（lǐ）的方式”。
提供格式条款一方对已尽合（hé）理提示（shì）及说明义务承担举（jǔ）证（zhèng）责任。
第七条 下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人（rén）民法（fǎ）院可以认定为合（hé）同法所称“交（jiāo）易习惯”：
（一）在交（jiāo）易行为当地或者某一（yī）领域、某一行业通常采用并为交（jiāo）易对（duì）方订立合同时所知道或者应当（dāng）知道的（de）做法（fǎ）
（二（èr））当事人双方经常（cháng）使用的习惯做法。
对于交（jiāo）易习惯，由提出主张的一方当事人承担（dān）举证责任。
第（dì）八（bā）条（tiáo） 依照法律（lǜ）、行政法规（guī）的规（guī）定经批准或者登记才能（néng）生效的（de）合同（tóng）成立后，有义务办（bàn）理申请批（pī）准（zhǔn）或（huò）者申请登记等手续的一方当事人未按照法（fǎ）律规定或者（zhě）合同约（yuē）定（dìng）办理申请批准或者未（wèi）申（shēn）请登记的，属于合（hé）同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚（chéng）实信用原则的行为”，人民法院可（kě）以根据案件的（de）具体情（qíng）况和相对（duì）人（rén）的请求，判决相（xiàng）对人（rén）自己办理（lǐ）有关手（shǒu）续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人（rén）造（zào）成的实际损失，应当（dāng）承担损害赔偿责任。
二、合同的效力（lì）
第九条 提（tí）供格式（shì）条款的一（yī）方当事人违反合同法第三十（shí）九条第一款（kuǎn）关于提示和（hé）说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制（zhì）其责任的条款，对方当事人申请撤销该格（gé）式条（tiáo）款的，人民法院应当支持。
第十条 提（tí）供格式条款的（de）一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合（hé）同（tóng）法第四十条（tiáo）规定（dìng）的情形之一的，人民法（fǎ）院应当认定该（gāi）格式条款（kuǎn）无效。
第（dì）十一条 根据合同法第（dì）四十（shí）七条、第四十（shí）八条（tiáo）的规定，追认（rèn）的意思表（biǎo）示（shì）自到（dào）达（dá）相对人时生效（xiào），合同（tóng）自订立（lì）时起生效。
第（dì）十二（èr）条（tiáo） 无权代（dài）理人（rén）以被代理人（rén）的名义订立合同（tóng），被代理（lǐ）人已经开始履行合同义务的，视为对合同的（de）追认。
第十三条（tiáo） 被（bèi）代（dài）理人依照合同法（fǎ）第四十九条的规定（dìng）承担有效代（dài）理行为所产生的责（zé）任后，可以向无权（quán）代理（lǐ）人（rén）追偿因代理行（háng）为而遭（zāo）受（shòu）的损（sǔn）失。
第十四条 合同法第五十二条第（dì）（五）项规定的“强制性规定”，是指效力（lì）性（xìng）强制性规（guī）定。
第十五条 出卖人就同（tóng）一标的物（wù）订立（lì）多重买卖合同，合同均不（bú）具（jù）有合同（tóng）法第五十（shí）二条（tiáo）规定的无效情形，买受人（rén）因不能按照合同约定取得（dé）标的（de）物所有权，请求（qiú）追究出（chū）卖人违约责任的，人（rén）民法院应（yīng）予支（zhī）持（chí）。
三、合同的履行
第十（shí）六条 人民法院根据具（jù）体（tǐ）案情（qíng）可以将合同法第（dì）六十四（sì）条、第（dì）六十五条（tiáo）规定的第（dì）三人列为（wéi）无（wú）独立请求权的第（dì）三人（rén），但不得依职权将其列（liè）为该合同诉讼案件的（de）被告或者有独立请求权的第（dì）三人（rén）。
第十七条 债权人（rén）以境外当（dāng）事人为被告提起的代（dài）位权（quán）诉讼，人民（mín）法（fǎ）院根据《中（zhōng）华人民（mín）共和（hé）国民（mín）事诉讼法》第二（èr）百四十一（yī）条的规（guī）定确定（dìng）管辖。
第十（shí）八条（tiáo） 债务人放弃（qì）其未到期的债权或者放弃债（zhài）权担保，或者（zhě）恶意延长到期（qī）债权的履行期，对债权人造成（chéng）损害，债（zhài）权人依照（zhào）合（hé）同法第七十四条的规（guī）定提起撤销（xiāo）权诉讼（sòng）的，人民法院应当支持（chí）。
第十九条 对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的（de）判断（duàn），并参考（kǎo）交易当时（shí）交易地的物价部门（mén）指导价（jià）或（huò）者市场交易（yì）价，结合其他相关因素综合考虑（lǜ）予以确认。
转让（ràng）价格（gé）达不到交易时交（jiāo）易地的指导价或者市场交易价（jià）百分之七（qī）十（shí）的，一般可以视为（wéi）明显（xiǎn）不合（hé）理的低（dī）价；对转让价格高于当地指导价或者市（shì）场（chǎng）交易（yì）价百分之三（sān）十的，一（yī）般（bān）可以（yǐ）视为明显不合理的高价。
债务人（rén）以明显（xiǎn）不合理的高价收购他人财产，人民法院可（kě）以根据债（zhài）权（quán）人的申请，参（cān）照合同法第七十四条的规定（dìng）予（yǔ）以撤销。
第二十条 债务人（rén）的给付不足以清偿其（qí）对同一（yī）债（zhài）权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先（xiān）抵充已（yǐ）到期（qī）的债务；几（jǐ）项债务均到期的，优（yōu）先（xiān）抵充对债权（quán）人缺乏担保或者（zhě）担（dān）保（bǎo）数（shù）额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债（zhài）务；负担相（xiàng）同的，按（àn）照债务到期的先后顺（shùn）序抵充；到期（qī）时间相同的（de），按比例抵（dǐ）充（chōng）。但是，债权人与债（zhài）务（wù）人对清偿（cháng）的债务或者清偿抵充顺序有约定（dìng）的除外。
第二（èr）十（shí）一条 债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付（fù）不足（zú）以清偿全部（bù）债务时，并（bìng）且当事人没有约定的，人民（mín）法院应（yīng）当按照下列（liè）顺序抵充：
（一）实现（xiàn）债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
四（sì）、合（hé）同的权利义务终止
第二十二条 当事人一方（fāng）违（wéi）反合同法第九十二条规定的义务，给对方当事人造成损失，对方当（dāng）事人请求赔偿（cháng）实（shí）际损失的，人民法院应当（dāng）支持（chí）。
第二十三条 对（duì）于依照合同法第九十九条（tiáo）的规定（dìng）可以抵销的到期债权（quán），当事人约定不（bú）得（dé）抵销的，人民（mín）法（fǎ）院（yuàn）可以认定该（gāi）约定有效（xiào）。
第二十四条 当事人（rén）对（duì）合（hé）同法（fǎ）第九十六条、第九十（shí）九条规定的（de）合同解除或者债务抵销虽有（yǒu）异议，但在约定的异议期限（xiàn）届（jiè）满后才（cái）提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事（shì）人（rén）没有约定异议期间（jiān），在解（jiě）除合同或者债务（wù）抵销（xiāo）通知（zhī）到（dào）达之日起三（sān）个月（yuè）以后才（cái）向人民法院起（qǐ）诉的，人民法院不予支持。
第二十五条 依照合（hé）同法第一百零（líng）一条的规定，债务人将（jiāng）合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款（kuǎn）交付提存部门时，人民法（fǎ）院应当认定（dìng）提（tí）存成立（lì）。
提存成立的，视为债务（wù）人在其提存（cún）范围内已经（jīng）履行债务。
第（dì）二十六条 合同成立以（yǐ）后客观情况发生（shēng）了当事人在订立合同时无法预见（jiàn）的、非不可抗力造成的（de）不属于商业风险的重大变化，继续履（lǚ）行合同对于一方（fāng）当事人明显不公平或（huò）者不（bú）能实（shí）现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解（jiě）除合同的，人民法院（yuàn）应当（dāng）根据公（gōng）平原则（zé），并结合（hé）案件的实际情况确定是否变更或者解除（chú）。
五、违约（yuē）责任
第二十（shí）七（qī）条（tiáo） 当事人通过反诉（sù）或者抗（kàng）辩的方式，请求人（rén）民法院依照（zhào）合同法第一百（bǎi）一十四条（tiáo）第二款的规定调整违约金的，人民法院应予（yǔ）支持。
第二十八条 当事人依照合（hé）同（tóng）法第一（yī）百一十四条第二（èr）款的规定，请求人民法院增（zēng）加违（wéi）约（yuē）金的，增加后的（de）违约金数额以不超过实（shí）际损失额为限。增加违约金以后（hòu），当事人又请求对方赔偿损失的，人民（mín）法院（yuàn）不（bú）予支持（chí）。
第二十九条 当事人主张约（yuē）定的违约（yuē）金过高请求予以适（shì）当减少的，人（rén）民法院应当以实（shí）际（jì）损失为（wéi）基础，兼顾合同的履行（háng）情况、当事人（rén）的过错程度以及预期利益等综合（hé）因素，根据公平原则和诚（chéng）实信（xìn）用（yòng）原（yuán）则（zé）予以衡（héng）量，并作（zuò）出裁决。
当事人约定的违（wéi）约金超过造成损失的百分之三十的（de），一般可以认定为合同法第（dì）一（yī）百一十四条（tiáo）第二款规定的“过分（fèn）高于造成（chéng）的损失”。
六（liù）、附则
第三（sān）十条（tiáo） 合同法（fǎ）施行后成立（lì）的合同发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本（běn）解释（shì）施行前已经终审，当事人申请再审或者按照审判监（jiān）督程序决定再（zài）审的，不适用本解（jiě）释。
